W dniu 16 grudnia 2021 r. (KIO 3522/21) zapadł wyrok Krajowej Izby Odwoławczej. Postepowanie dotyczyło sporu w kontekście przedmiotowych środków dowodowych.
Przedmiotowe środki dowodowe składane wraz z ofertą ze swej natury służą potwierdzeniu, że oferowany przedmiot dostawy odpowiada wymaganiom przedmiotu zamówienia. Mają one dotyczyć zatem produktu, który jest przedmiotem oferty i potwierdzać jego zgodność z ustalonymi wymaganiami. Tego rodzaju dokumenty mogą być uzupełniane. Nie mogą one ulegać zmianie, ponieważ stanowią merytoryczną treść oferty.
W uzasadnieniu faktycznym zostało wskazane, iż w przedmiotowej sprawie, że Przystępujący i wykonawca nie przedstawili ostatecznie, w odpowiedzi na wezwanie skierowane do nich przez Zamawiającego w wyniku wyroku KIO z dnia 17 września 2021 r., raportów dla źródeł światła – LED-y Cree XLamp dotyczących temperatury 55 oC. Zamiast tego ww. przedstawili raporty z badań dla całkiem innego produktu – źródeł światła DURIS S8 White innego producenta. Tym samym złożyli przedmiotowe środki dowodowe dla innych źródeł światła niż objęte uprzednio ofertą, co świadczy po pierwsze o tym, że w odpowiedzi na wezwanie nie uzupełniono wymaganego przedmiotowego środka dowodowego potwierdzającego zgodność oferowanego przedmiotu zamówienia z wymaganiami Zamawiającego, a po drugie o tym, że tak złożona oferta powinna zostać uznana za niezgodną z warunkami zamówienia, gdyż te przedmiotowe środki dowodowe dla źródeł światła wskazanych w SWZ, nie wykazują zgodności z warunkami zamówienia w zakresie temperatury 55 oC.
Rozstrzygając ww. spór KIO wskazało, iż:
Tego rodzaju dokumenty mogą być uzupełniane, natomiast przedmiot świadczenia, którego dotyczą takiemu uzupełnieniu podlegać nie może, stanowi bowiem merytoryczną treść oferty – czyli treść zobowiązania wykonawcy do spełnienia wymagań zamawiającego, w tym co do zakresu, ilości, jakości warunków realizacji i innych elementów istotnych dla wykonania zamówienia. Na tak rozumianą treść oferty składa się nie tylko formularz ofertowy, ale też wszystkie dokumenty dookreślające i precyzujące zobowiązanie wykonawcy, składane wraz z formularzem ofertowym. Niekiedy może mieć miejsce sytuacja, że sam formularz ofertowy nie zawiera odpowiedniego miejsca do wskazania informacji o oferowanym produkcie (np. jego nazwy, modelu, producenta), a ich konkretyzacja następuje w innych składanych wraz z ofertą dokumentach. Z taką właśnie sytuacją mamy do czynienia w przedmiotowej sprawie. Analogicznie jak składana wraz z ofertą karta techniczna oferowanych opraw konkretyzowała, jakie oprawy są przedmiotem oferty, tak samo załączany do oferty raport z badania ekstrapolowanej trwałości strumienia świetlnego LM 80-08 badania źródeł światła LED LM-80-08 zastosowanych w oprawie definiował źródła światła będące przedmiotem oferty.